OGGETTO: Contratto servizi di……………….   CIG: ………….-  perizia di variante in diminuzione del 30% sull’importo contrattuale ai sensi articolo 120 del d.lgs 36/2023 - approvazione.

Visto, ai fini della competenza, l’art. 107 del Decreto Legislativo18 agosto 2000, n. 267 – Testo Unico sull’Ordinamento degli Enti Locali;

Richiamato il Decreto del Sindaco n. …….. del ……….., con il quale è stata conferita al sottoscritto  la responsabilità dell’Area……….., nonché le funzioni dirigenziali per la gestione delle attività connesse a detta struttura apicale di cui all’art. 107 del D.Lgs. n. 267/2000 – T.U.E.L., con termine sino alla fine dell’attuale mandato del Sindaco;

Ricordato che con Determinazione a contrattare ai sensi dell’art.17 del D.Lgs. n. 36/2023 è stata indetta procedura aperta ai sensi dell’articolo 71 del D.Lgs 36/2023 per l’affidamento dei servizi di ……………. per il periodo ………….;

Ricordato che in seguito a procedura di gara, i servizi di cui trattasi sono stati aggiudicati con Determinazione n….. del…………..del Responsabile dell’Area………….all'Impresa ……… ……… di ………. , Codice fiscale ………e P.IVA ……, quale prima migliore offerta con il punteggio di …….. punti con un ribasso dell’…………..% sulla base d’asta di €……………., ed un prezzo netto offerto di €. …………….. oltre €…………. di Oneri della Sicurezza non soggetti a ribasso, e dunque per € ………… il tutto oltre IVA;

Visto che in data ……………. è stato stipulato il contratto il contratto di appalto per complessivi € ……………… (servizi + costi della sicurezza);

Ricordato che in data  …., si è provveduto all’avvio dell’esecuzione del contratto, per il periodo…………………………., per cui l’appalto è in corso;

Visto che tra le prestazioni comprese nell’appalto è ricompreso il Servizio ……………….. ;

Visto come, rispetto al Progetto iniziale di Servizio, tradottosi anche nel Capitolato a base di gara, si siano verificati una serie di eventi che necessitano della redazione di una perizia di variante al servizio appaltato;

Visto in particolare come, nel corso dell’esecuzione dei servizi si sia ravvisata la necessità di redigere una perizia di variante in diminuzione, ai sensi dell’articolo 120 del D.Lgs 36/2023, ossia oltre il limite del 20% previsto dall’articolo 120 del Codice dei Contratti;

Visto che le condizioni di riduzione del servizio sono da ritenersi sussistenti per la residua durata del contratto di appalto sopra indicato; 

Rilevato pertanto come, rispetto al contratto stipulato con l’impresa sopra indicata, risulti necessaria una riduzione del monte ore per il servizio di……………………… che si traduce, considerato il costo orario di € ……………. offerto in gara per quel servizio (eventuale: aggiornato ad €… a seguito dell’adeguamento Istat)  , nel nuovo importo determinato in € ……………..( comprensivo di €……….di oneri della sicurezza)    oltre iva per il periodo ……….- pari ad una percentuale in diminuzione del 30%  rispetto all’importo originario di contratto;
Ricordato infatti come, in corrispondenza della riduzione del monte ore si sia provveduto ad una corrispondente riduzione degli oneri della sicurezza di contratto; 
Ovvero (in caso di contratti a corpo) 
- che la perizia prevede pertanto come, rispetto al contratto stipulato con l’impresa sopra indicata , l’impossibilità parziale nell’espletamento dei servizi di contratto si traduca, sulla base del computo delle prestazioni posto a base di gara, in una riduzione percentuale in diminuzione del 30%, con corrispondente riduzione del 30%  dell’importo originario di contratto per il periodo………( eventuale: aggiornato ad €… a seguito dell’adeguamento Istat )  , che viene rideterminato in € …………………….( comprensivo di € ….. di oneri della sicurezza) avendo provveduto, in corrispondenza della riduzione delle prestazioni, ad una corrispondente riduzione degli oneri della sicurezza di contratto;

Visto come il Responsabile del Procedimento abbia accertato la fondatezza delle cause che determinano la necessità della redazione della perizia in diminuzione del 30%, e dunque oltre i limiti dall’art.106 comma 9 del D.Lgs 36/2023 “Nei documenti di gara iniziali può essere stabilito che, qualora in corso di esecuzione si renda necessario un aumento o una diminuzione delle prestazioni fino a concorrenza del quinto dell'importo del contratto, la stazione appaltante possa imporre all'appaltatore l'esecuzione alle condizioni originariamente previste. In tal caso l'appaltatore non può fare valere il diritto alla risoluzione del contratto”;

Visto come la variante in questione sia da identificarsi ai sensi dell’art.120 del D.Lgs. n. 36/2023, risultante da cause di forza maggiore _______________________________________________________________________________;

Ribadito pertanto come si siano determinate “cause di forza maggiore” che legittimano la stazione appaltante ad operare ai sensi dell’articolo 120 del Codice dei Contratti Pubblici, riducendo il servizio e di conseguenza l’ importo di contratto ben oltre il “quinto d’obbligo”;

Ricordato come alla Pubblica Amministrazione sia riconosciuto uno ius variandi in tema di variazione dell’appalto (anche se riferita a lavori la giurisprudenza citata è evidentemente applicabile anche agli appalti di servizi): In tema di appalto di oo.pp., il diritto della amministrazione appaltante di apportare variazioni od aggiunte alle opere appaltate può essere esercitato sempre a condizione che rimanga rispettata la natura essenziale delle opere medesime e che le dette variazioni od aggiunte non importino una modifica sostanziale del progetto originario. Cass. civ., 13/07/1983, n. 4760

Visto come, riguardo alla discrezionalità esercitabile dalla Pubblica Amministrazione in relazione alla richiesta di apportare variazioni all’esecuzione dell’opera, la giurisprudenza ha riconosciuto sostanzialmente tre limiti, la cui ampiezza si giustifica nella predominanza dell’interesse pubblico di cui è portatrice l’Amministrazione stessa;

Visto come i suddetti limiti siano di tipo temporale, quantitativo e qualitativo, e che pertanto, in linea di massima: ”l’amministrazione può disporre, fino all’ultimazione dei lavori, variazioni quantitative e/o qualitative delle opere commesse non soltanto per circostanze sopravvenute ovvero non previste e non prevedibili al momento della stipulazione del contratto, ma anche per ragioni di mera opportunità, rimesse al suo insindacabile apprezzamento (Cass. 21.07.1978, n. 3623);
Ricordato come l’articolo 120 del Codice disciplini le modifiche dei contratti durante il periodo di efficacia;
Visto come questo articolo, evidentemente, sia costruito sulla base della necessità di evitare che modifiche successive determinino stravolgimenti (tecnici ed economici) dei progetti inizialmente posti a base di gara;
Visto come, nella logica di una stazione appaltante che si debba trovare a dover gestire un contratto nel quale essa stessa è in difficoltà a rispettare le obbligazioni derivanti dal progetto di servizio posto a base di gara, si debba rilevare come esso non contempli tutti i possibili scenari;
Visto infatti come l’articolo 120 legittimi la stazione appaltante a diminuire le prestazioni fino a concorrenza del quinto dell’importo del contratto ed oltre detto limite l’appaltatore  possa far valere il diritto alla risoluzione del contratto;
Visto pertanto come l’articolo 120 disciplini, sempre prestazioni in aumento”, e mai in riduzione;
Visto come con l’articolo 120 del nuovo Codice questa eventualità non sia presa in considerazione, e neppure l’articolo 22 del D.M. 49/2018 chiarisca la possibilità, in quanto al comma 4 esso prevede: 4. Con riferimento alle variazioni entro il quinto dell’importo contrattuale di cui all’articolo 106, comma 12, del codice, l’esecutore non può far valere il diritto alla risoluzione del contratto ed è tenuto a eseguire le nuove prestazioni, previa sottoscrizione di un atto di sottomissione, agli stessi prezzi e condizioni del contratto originario, senza diritto ad alcuna indennità ad eccezione del corrispettivo relativo alle nuove prestazioni. Ai fini della determinazione del quinto, l’importo dell’appalto è formato dalla somma risultante dal contratto originario, aumentato dell’importo degli atti di sottomissione e degli atti aggiuntivi per varianti già intervenute, nonché dell’ammontare degli importi, diversi da quelli a titolo risarcitorio, eventualmente riconosciuti all’esecutore ai sensi degli articoli 205, 206 e 208 del codice.

Rilevato tuttavia come, a fronte della tipizzazione delle modifiche contrattuali operate dall’articolo 120 del D.Lgs. n. 36/2023, il medesimo ometta la previsione di modifiche in diminuzione ulteriori rispetto al 20% dell’importo contrattuale, ma non ne vieti la possibilità in linea teorica;
Visto cioè come, da una lettura sistematica dell’articolo 120, sia possibile individuare le fattispecie identificate come modifiche di contratti, le condizioni per la loro applicazione e gli specifici limiti imposti alle modifiche, senza però che venga espressamente stabilito un divieto di variazione in diminuzione oltre il “quinto d’obbligo”;
Rilevato dunque come sia possibile affermare che ciò che non è vietato dalla norma possa ritenersi formalmente permesso sebbene, come in ogni scelta di carattere amministrativo che ha ricadute sulla finanza pubblica, vada motivato alla luce dello scopo istituzionale da perseguire e dei canoni di efficienza, efficacia ed economicità su cui l’azione amministrativa si regge (art. 97 Costituzione, artt. 1 e 3 della legge n. 241/1990);
Ribadito pertanto come ci si trovi di fronte a cause di forza maggiore, che determinano la necessità di una revisione del contratto in diminuzione, continuando a sussistere l’interesse della stazione appaltante a ricevere i servizi dell’appaltatore, sebbene in quantità inferiore;
Rilevato come la riduzione del 30% non determini una modifica alla natura generale del contratto, sebbene vi siano cause assolutamente impreviste ed imprevedibili che la giustificano;
Rilevato altresì come, se risulta ammessa una variante in aumento sino ad massimo del 50% per i settori ordinari , (articolo 120), dovuta a cause impreviste e imprevedibili, non si capisce per quale motivo la medesima “ratio” non debba essere seguita per le varianti che si dovessero rendere necessarie in diminuzione;
Rilevato pertanto come la riduzione del 30% non alteri la natura generale del contratto, che non viene modificata;
Rilevato infatti come l’articolo 120 individui varianti caratterizzate sia da un elemento qualitativo (la natura generale del contratto non deve essere alterata) sia da un elemento oggettivo (ossia le circostanze impreviste ed imprevedibili);
Visto dunque come, alla luce delle previsioni dell’articolo 120, siano da ritenersi ammissibili varianti che, in analogia con quanto previsto per le varianti in aumento, possono essere previste anche in diminuzione, sino ad una riduzione massima  del 50% dell’importo di contratto ( per i settori ordinari );
Visto che, proprio la dicitura relativa alla necessità di non alterare “La natura generale del contratto”, implichi come, in questo caso, non si versi in una situazione di modifica sostanziale del contratto ai sensi dell’articolo 120, perché la “natura generale” è cosa diversa dall’oggetto del contratto;
Visto che l’impresa appaltatrice ha espresso il proprio consenso esplicito alla modifica del contratto, sottoscrivendo per preventiva accettazione apposito atto aggiuntivo al contratto originario pur potendo, evidentemente, risolvere il contratto di appalto ai sensi dell’art.120;
Ricordato che tale espressione di volontà rappresenta l’esplicitazione del più generale principio di conservazione degli atti, e che i principi di efficacia, efficienza ed economicità cui deve uniformarsi la Pubblica Amministrazione sono rispettati, in quanto le condizioni risultanti dall’aggiudicazione risultano essere migliorate, il servizio sarà svolto in proporzione all’effettivo interesse della stazione appaltante, evitando procedimenti di risoluzione del contratto che implicherebbero, oltre all’attivazione di nuove procedure di gara, potenziali interruzioni del servizio stesso;
Visto pertanto come, anche alla luce dell’ampia giurisprudenza formatasi in relazione alle varianti eccedenti il così detto “quinto d’obbligo” sussistano le condizioni di legittimità ed opportunità per l’adozione del presente atto;
Ribadito altresì come la causa della variante consiste in esigenze obiettive, e quindi facilmente accertabili, il cui insorgere è dovuto a circostanze sopraggiunte ed imprevedibili al tempo della sottoscrizione del contratto;

Visto come le motivazioni a supporto della variante sono state accertate e valutate dal Responsabile del procedimento;
Rilevato come sussista un pubblico interesse alla diminuzione dei servizi in appalto, per le motivazioni sopra indicate;

Visto pertanto come la Direzione dell’Esecuzione, abbia presentato i seguenti elaborati di perizia di variante:
•	Computo delle prestazioni in diminuzione;
•	Quadro comparativo;
•	Atto aggiuntivo sottoscritto per preventiva accettazione dall’appaltatore;
•	Relazione Tecnica

Ribadito pertanto che, in fase  di esecuzione dei servizi è stata accertata dal Responsabile del procedimento e dalla  suddetta Direzione dell’esecuzione la necessità di apportare modifiche al progetto di servizio precedentemente approvato, secondo le previsioni di cui all’art. 120 del D.Lgs. n. 36/2023, modifiche che hanno dato luogo alla redazione della presente variante; 

Preso altresì atto che la ditta appaltatrice ha accettato la riduzione dei servizi apportata dalla presente variante, secondo l’atto aggiuntivo appositamente sottoscritto;

Rilevato come, in conseguenza di detta perizia di variante l’importo complessivo dei servizi affidati all’impresa sopra indicata si riduca da complessivi €  …………. (comprensivi di €………….per oneri della sicurezza) ad € ……………(comprensivi di €………….per oneri della sicurezza)  con una diminuzione pari ad € ………………..corrispondente al 30% dell’importo contrattuale, il tutto oltre IVA in misura di legge;

Ritenuto pertanto di provvedere in merito a quanto sopra;

Visto come ai sensi dell’art. 147-bis del Decreto Legislativo 267/2000 Testo Unico degli Enti Locali, introdotto dal Decreto Legge 10 ottobre 2012, n.174, convertito in legge 7 dicembre 2012, n. 213, il Responsabile dell’Area …………..,  con la sottoscrizione del presente atto  rilascia il parere di regolarità tecnica attestante la regolarità e la correttezza dell'azione amministrativa;

Ricordato che il presente provvedimento è esecutivo dalla data di apposizione del visto di regolarità contabile e di copertura della Spesa da parte del Responsabile del Servizio Finanziario;

Visto pertanto come sul presente atto è stato assicurato il controllo di regolarità amministrativa e contabile di cui all’art.147-bis del D.Lgs. n. 267/2000;

DETERMINA

per le ragioni in premessa indicate, che qui s’intendono integralmente riportate, anche se non materialmente trascritte:

1) di approvare, per i motivi esposti in premessa, ai sensi dell’art.120 del D.Lgs. n. 36/2023,   la perizia di variante, redatta dalla Direzione dell’Esecuzione, costituita dagli elaborati in premessa citati, relativa al contratto dei “SERVIZI DI ………………… “, stipulato con la …………….. di ………………., CIG: ………………..;

2) di attestare che a seguito di detta perizia di variante l’importo complessivo dei servizi affidati all’impresa sopra indicata si riduca da complessivi €  …………. (comprensivi di € …………. per oneri della sicurezza) ad € …………… (comprensivi di €…………. per oneri della sicurezza)  con una diminuzione pari ad € ……………….. corrispondente al 30% dell’importo contrattuale, il tutto oltre IVA in misura di legge;

3) di accertare economia di spesa di €……………………………al Cap…… del Bilancio di Previsione in forza dell’approvazione della presente perizia;

4) di dare mandato al Responsabile del Procedimento, di porre in essere tutti gli adempimenti successivi e conseguenti alla presente determinazione, autorizzandolo anche alla materiale sottoscrizione, in nome e per conto della stazione appaltante, dell’atto aggiuntivo approvato con la presente determinazione;
5) di trasmettere il presente atto al Servizio Finanziario per gli adempimenti di sua competenza.

Il Responsabile del Servizio
…….………….